《中華人民共和國社會保險法》第八十六條規(guī)定,用人單位未按時足額繳納社會保險費(fèi)的,由社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足,并自欠繳之日起,按日加收萬分之五的滯納金;逾期仍不繳納的,由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。
根據(jù)上述規(guī)定,不能稅前扣除的滯納金僅限于稅收滯納金,企業(yè)支付的社保滯納金可以稅前扣除。
《社會保險費(fèi)征繳暫行條例》第十三條規(guī)定:繳費(fèi)單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會保險費(fèi)的,由勞動保險行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納;逾期仍不繳納的,除補(bǔ)繳欠繳數(shù)額外,從欠繳之日起,按日加收千分之二的滯納金。滯納金并入社會保險基金。
那么,因征收社會保險而產(chǎn)生的滯納金是否可以在企業(yè)所得稅前扣除呢?引發(fā)了很大爭議,我們就來看看稅法是如何界定的。
根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》規(guī)定:“第十條在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時,下列支出不得扣除:
(一)向投資者支付的股息、紅利等權(quán)益性投資收益款項(xiàng);
(二)企業(yè)所得稅稅款;
(三)稅收滯納金;
(四)罰金、罰款和被沒收財(cái)物的損失;
……”
企業(yè)所得稅法采用正列舉的形式規(guī)定了不得在企業(yè)所得稅前扣除的項(xiàng)目,所以很多財(cái)稅界人士都認(rèn)為,社保滯納金是非稅滯納金可以在企業(yè)所得稅前扣除。
但根據(jù)《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》(國稅發(fā)[2000]84號)第六條 除條例第七條的規(guī)定以外,在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時,下列支出也不得扣除:
(一)賄賂等非法支出;
(二)因違反法律、行政法規(guī)而交付的罰款、罰金、滯納金;
……”
因此,就產(chǎn)生了兩種截然不同的聲音。
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為,依據(jù)《企業(yè)所得稅法》第10條第3項(xiàng)及《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第10條規(guī)定,不允許扣除的滯納金,稅法只列舉了稅收滯納金,根據(jù)《企業(yè)所得稅法》法無明文規(guī)定不征稅的原則,其他各類滯納金既然沒有列舉,則可以依法理解為允許在稅前列支。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為,雖然原《企業(yè)所得稅暫行條例》及其實(shí)施細(xì)則已于2008年1月1日廢止,但《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》作為國家稅務(wù)總局的發(fā)文卻并沒有被廢止或修改,既然沒有廢止和修改就說明還有執(zhí)行效力,那么根據(jù)《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》第6條第2項(xiàng)規(guī)定,滯納金是否在稅前扣除,應(yīng)視情況而定。即:如果屬于行政性質(zhì)的滯納金,依《辦法》規(guī)定不能在稅前列支。如果屬于經(jīng)營性質(zhì)的,如合同違約的滯納金、商業(yè)銀行的滯納金,則應(yīng)和經(jīng)營性罰款一樣處理,可以在稅前列支。
筆者傾向于第二種觀點(diǎn):從《社會保險費(fèi)征繳暫行條例》第13條規(guī)定可知,保險費(fèi)滯納金雖然名曰滯納金,但實(shí)質(zhì)上屬于社保的執(zhí)行罰?!镀髽I(yè)所得稅稅前扣除辦法》屬于《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》的適用規(guī)定的具體解釋且現(xiàn)行有效。那么我們就必須要區(qū)分滯納金的性質(zhì)。即:屬于行政性滯納金還是經(jīng)濟(jì)性滯納金。征收社會保險屬于具體行政行為,其違反社保條例而征收的滯納金應(yīng)當(dāng)屬于行政性滯納金。故:征收社保而產(chǎn)生的滯納金不得在企業(yè)所得稅前扣除。