2463024587 追問

2019-01-23 13:47

那老師請問下 減資對公司有哪些風險

三寶老師 解答

2019-01-23 13:49

一、公司減資的分類。 
 
根據減資的原因，可將其分為實質上的減資和名義上的減資。 
 
1、實質上的減資，是因為公司預定資本過多而形成大量的過剩 
 
資本時，為避免資本的浪費而由公司將多余的資本返還給股東的行為。 
 
2、名義上的減資，一般是由于公司經營不佳，虧損過多，造成公司實有資產大大低于公司注冊資本總額時，公司以減少注冊資本總額的方法來彌補虧損的行為。 
 
所以，名義上的減資，并不會發(fā)生公司實有資本的減少并現實地返還給股東的情況，而只是名義上減少了公司注冊資本的數額。減資彌補虧損屬于這一類。 
 
二、公司減資的法律風險。 
 
《公司法》第一百七十七條：公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。 
 
公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。 
 
1、公司減資未通知已知債權人，減資股東應對公司不能清償部分承擔補充賠償責任。 
 
裁判要旨：公司減資應當自作出減資決議之日起十日內通知債權人，公司減資未履行通知已知債權人的義務時，公司股東應當在其減少出資的范圍內，就公司債務不能清償的部分對債權人承擔補充賠償責任。 
 
公司減資應當自作出減資決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。通知程序和公告程序是兩個不同的步驟，缺一不可，只公告未通知或只通知未公告都屬于不當減資行為。 
 
案件來源：浙江中成建工集團有限公司與董秀珍、江文中等建設工程施工合同糾紛申訴、申請民事裁定書，[最高人民法院（2016）最高法民申1112號]。 
 
2、股權質押后，未經質權人同意公司不得辦理減資程序。 
 
重慶市工商行政管理局《關于印發(fā)重慶市有限責任公司股權出質登記試行辦法》的通知（渝工商發(fā)[2008]7號） 
 
第十四條：辦理股權出質登記后，未經出質人與質權人協商一致，該股權不得轉讓，出質人也不得減少相應的出資。 
 
經出質人與質權人協商一致同意出質人減少相應出資的，除按照本條第二款的規(guī)定提交文件辦理注冊資本變更登記外，還應當同時辦理股權出質變更登記。 
 
3、公司減資程序瑕疵，未減資股東與減資股東就公司不能清償債務承擔連帶責任。 
 
裁判要旨：公司未對已知債權人進行減資通知時，該情形與股東違法抽逃出資的實質以及對債權人利益受損的影響，在本質上并無不同。因此，盡管我國法律未具體規(guī)定公司不履行減資法定程序導致債權人利益受損時股東的責任，但可比照公司法相關原則和規(guī)定來加以認定。由于江蘇博恩公司減資行為上存在瑕疵，致使減資前形成的公司債權在減資之后清償不能的，上海博恩公司和馮軍作為江蘇博恩公司股東應在公司減資數額范圍內對江蘇博恩公司債務不能清償部分承擔補充賠償責任。 
 
案件來源：上海德力西集團有限公司訴江蘇博恩世通高科有限公司、馮軍、上海博恩世通光電股份有限公司買賣合同糾紛案二審民事判決書。 
 
三、公司減資的財稅風險。 
 
1、企業(yè)撤回或減少投資的稅務處理。 
 
《國家稅務總局關于企業(yè)所得稅若干題目的公告》（國家稅務總 
 
局2011年第34號公告）規(guī)定：“投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產中，相當于初始出資的部分，應確認為投資收回；相當于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分，應確認為股息所得；其余部分確認為投資資產轉讓所得。 
 
被投資企業(yè)發(fā)生的經營虧損，由被投資企業(yè)按規(guī)定結轉彌補；投資企業(yè)不得調整減低其投資成本，也不得將其確認為投資損失?！?nbsp;
 
2、個人終止投資經營的稅務處理。 
 
《國家稅務總局關于個人終止投資經營收回款項征收個人所得稅問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第41號） 
 
第一條規(guī)定：“個人因各種原因終止投資、聯營、經營合作等行為，從被投資企業(yè)或合作項目、被投資企業(yè)的其他投資者以及合作項目的經營合作人取得股權轉讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回的款項等，均屬于個人所得稅應稅收入，應按照‘財產轉讓所得’項目適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅?！?nbsp;
 
應納稅所得額的計算公式如下：應納稅所得額=個人取得的股權轉讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回款項合計數-原實際出資額（投入額）及相關稅費。 
 
綜上，只有實質意義上的減資才會發(fā)生股東收回投資的可能，繼而發(fā)生納稅義務。法人股東較之于自然人股東在實質減資收回投資上，明顯具有稅收優(yōu)勢